Содержание публикации:

1. Фидуциарные сделки. Понятие
2. Критерии фидуциарной сделки
3. Примеры фидуциарных сделок в юридической литературе и судебной практике:

доверенность
договор поручения
договор дарения 
договор простого товарищества 
договор пожизненного содержания с иждивением
агентский договор
договор доверительного управления имуществом
договор безвозмездного пользования

1. Фидуциарные сделки. Понятие

По особому характеру взаимоотношений участников сделки можно разделить на фидуциарные и нефидуциарные.

Фидуциарные сделки (от лат. fiducia - доверие) - это сделки, основанные на особых, лично-доверительных отношениях сторон. В таких сделках личность либо кредитора, либо должника, а чаще - любого из них имеет для другой стороны большое значение.

Утрата сторонами такого характера взаимоотношений дает возможность любой из них в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки (например, в договоре поручения как поверенный, так и доверитель вправе в любое время отказаться от его исполнения без указания мотивов).

В юридической литературе отмечается, что фидуциарные сделки и не заключаются иначе, как с верой в то, что фидуциар воспользуется переданными ему юридическими полномочиями только в указанных ему границах.

Фидуция - это известный из римского права гражданско-правовой институт, который во времена господства римского права представлял собой не что иное, как залог, но в том виде, в котором он существовал на своем начальном этапе развития. При использовании фидуции должник в целях залога передавал закладываемое имущество в собственность кредитору, а кредитор обязан был в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имущество. В соглашении о фидуциарном залоге содержалось условие об ограничении кредитора по основному обязательству в правомочии распоряжаться предметом фидуции до определенного момента.

2. Критерии фидуциарной сделки

Большинство исследователей определяет явление фидуциарности посредством трех основных критериев:

1) наличие личного доверия между участниками. О фидуциарности свидетельствует наличие лично-доверительных отношений между участниками гражданского оборота;

2) действия в интересах контрагента. В рамках таких отношений один субъект действует в интересах контрагента, ставя его интересы выше собственных, что обычно предполагает личное исполнение обязанностей;

3) право безусловного выхода участника из договора из-за утраты сторонами лично-доверительного характера взаимоотношений. Такие отношения могут прекратиться в любое время по инициативе одного из субъектов по мотиву утраты доверия.

Возможность одностороннего отказа от исполнения договора, по мнению многих авторов, является одним из существенных критериев фидуциарной сделки. Право стороны на односторонний отказ от исполнения договора, в котором отношения строятся на лично-доверительном характере, не может быть ограничено.

Таким образом, специфика фидуциарных сделок отражается прежде всего в основаниях прекращения порождаемых ими отношений:

• смерть стороны и какие-либо существенные изменения в ее статусе (признание недееспособным, ограничение дееспособности, признание безвестно отсутствующим) обычно влечет прекращение правоотношения;
• предусмотрен упрощенный порядок прекращения правоотношений по воле сторон, поскольку отношения могут измениться и в случае утраты доверительного характера у сторон должна быть возможность прекратить соответствующее правоотношение.

В то же время наличие права на немотивированный односторонний отказ от договора или его исполнения вовсе не является безусловным основанием для признания правоотношения фидуциарным, так как ГК РФ предусматривает такую возможность для целого ряда обычных хозяйственных договоров, не относящихся к фидуциарным: договор энергоснабжения (п. 1 ст. 546 ГК РФ), договор аренды (п. 2 ст. 610 ГК РФ), договор безвозмездного пользования (ст. 699 ГК РФ), договор подряда (ст. 717 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (ст. 782 ГК РФ), договор транспортной экспедиции (ст. 806 ГК РФ), договор кредита (ст. 821 ГК РФ) и др. Причем можно заметить, что право на односторонний отказ предусматривается как в безвозмездных, так и в возмездных договорах; как в срочных, так и в бессрочных договорах; как в договорах оказания услуг, так и в договорах по передаче вещи.

И.И. Зикун с целью разграничения фидуциарных сделок и обычных хозяйственных сделок предлагает три критерия фидуциарного правоотношения, которые должны быть использованы исключительно в совокупности, применение их по отдельности лишено смысла:

1) критерий осуществления "чужого права". Фидуциарные отношения связаны с осуществлением чужого права (например, распоряжение правом на чужое имущество);

2) критерий исполнения обязанности наилучшим для кредитора образом. Данный критерий направлен на недопущение возможного конфликта интересов между бенефициаром и фидуциаром. В связи с наличием указанного критерия к фидуциару предъявляются повышенные требования к поведению и отчетности;

3) критерий необратимости юридических последствий. Еще одной особенностью фидуциарных отношений, позволяющих сформулировать третий критерий, является то, что все действия фидуциара влекут для принципала и бенефициара необратимые юридические последствия (например, в случае поражения адвоката в суде доверитель не сможет предъявить тот же иск) <*>.
-----------
<*> Зикун И.И. Конструкция доверительного управления в гражданском праве: нефидуциарная фидуциарность // Вестник гражданского права. 2017. N 3. С. 72.

В юридической литературе высказывается и мнение о том, что фидуциарной сделкой можно считать только безвозмездный договор поручения: "Для того, чтобы договор мог быть признан фидуциарным, он должен соответствовать как минимум трем требованиям:

а) договор не должен быть возмездным;

б) закон должен содержать специальную норму права, которая бы устанавливала, что при данном виде договорных отношений для каждой из сторон договора возможен отказ от его исполнения;

в) отношения сторон должны носить лично-доверительный характер.

Если проанализировать все конструкции отказов от исполнения договоров, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, то можно прийти к такому же выводу, что и Л.Ю. Михеева: фидуциарный характер в российском гражданском праве носят только отношения в безвозмездном варианте договора поручения" <*>.
---------
<*> Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2010. 528 с.

В ответ на данное понимание сущности фидуциарной сделки другие ученые указывают следующее: "Не по наличию или отсутствию признака возмездности отношений следует квалифицировать их фидуциарность (доверительность), а по тому, как соответствующие лица могут рассчитывать на честное отношение обязанного лица к исполнению своих обязанностей" <*>.
---------
<*> Богданов Е.В., Богданова Е.Е., Богданов Д.Е. Проблема фидуциарности и фидуциарных сделок в гражданском праве России // Гражданское право. 2017. N 3. С. 20 - 25.

3. Примеры фидуциарных сделок
в юридической литературе и судебной практике

Доверенность

Согласно ч. 1 ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Доверенность (ст. 185 ГК РФ) является одним из видов фидуциарных сделок - т.е. сделок, которые имеют доверительный характер и связаны с наличием лично-доверительных отношений сторон.

При выборе представителя учитываются его личные качества - знания, опыт, квалификация, добросовестность и т.д. Поэтому лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Из этого правила есть исключения, когда допускается передоверие, т.е. выдача представителем от имени представляемого доверенности другому лицу, во-первых, если в доверенности содержится полномочие представителя на передоверие; во-вторых, если представитель в силу сложившихся обстоятельств не может осуществлять полномочия лично (болезнь, срочная командировка и т.п.) и необходимость охраны интересов доверителя вынуждает его совершить передоверие.

Лично-доверительный характер отношений между доверителем и поверенным предопределяет и особенности оснований для прекращения доверенности. Доверенность прекращается не только с истечением ее срока, но и вследствие отмены доверителем либо отказа поверенного, а также в случае прекращения существования доверителя или поверенного - смерти гражданина и прекращения юридического лица.

Пример из судебной практики: "доверенность по своей природе представляет собой одностороннюю фидуциарную сделку; именно поэтому лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить ее или передоверить, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее" (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2009 по делу N А64-7038/08-16).

Договор поручения

В соответствии со ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Согласно п. 1 ст. 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность, оформленную в порядке ст. ст. 185 - 189 ГК РФ, на совершение действий, предусмотренных договором поручения, необходимых для урегулирования взаимоотношений поверенного с третьими лицами.

Договор поручения по своей юридической природе является консенсуальным и двусторонним. Поручение по традиции признается безвозмездным договором, причем его безвозмездность предполагается, если только вознаграждение поверенному прямо не предусмотрено законом или договором. Однако если данный договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одним из его участников (например, заключается коммерческой организацией для достижения целей ее деятельности), он, напротив, предполагается возмездным, если только его безвозмездный характер прямо не предусмотрен в его содержании (п. 1 ст. 972 ГК РФ). Договор поручения относится к числу фидуциарных сделок.

При утрате доверия любая из сторон может прекратить договор, не ссылаясь на какие-либо обстоятельства. В соответствии с п. 1 ст. 977 Гражданский кодекс РФ устанавливает две возможности прекращения договора поручения с использованием одностороннего отказа от исполнения договора. Так, договор поручения может быть прекращен вследствие отмены поручения доверителем, а также вследствие отказа поверенного. При этом следует особо отметить правило, установленное п. 2 ст. 977 ГК РФ, согласно которому доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время, причем законодатель подчеркивает, что соглашение об отказе от этого права ничтожно.

"Договор поручения носит лично-доверительный характер. Но так как каждый его участник в любой момент может утратить доверие к другому, было бы неправильно понуждать его к сохранению договорных связей исходя из общего принципа, согласно которому одностороннее расторжение договора не допускается... во всякое время доверитель может отменить поручение, а поверенный отказаться от его исполнения. Приведенное правило является императивным и, следовательно, сохраняет свою силу, если бы даже стороны договорились об ином" <*>.
------------
<*> Иоффе О.С. Советское гражданское право: отдельные виды обязательств. С. 237.

Пример из судебной практики: "договор поручения, как и доверенность, являются фидуциарными сделками, то есть сделками, основанными на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата такого характера взаимоотношений дает возможность любой из сторон в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки" (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.12.2015 по делу N А33-15599/2015).

Договор дарения

Договор дарения (ст. 572 ГК РФ) относится к лично-доверительным (фидуциарным) сделкам. Фидуциарная природа дарения позволяет в одностороннем порядке отказаться от договора дарения, причем как в смысле отказа от исполнения обещания подарить и отказа одаряемого от принятия дара, так и в смысле отмены уже состоявшегося дарения (см. ст. 573, 577 и 578 ГК РФ).

Примеры из судебной практики: "Судом первой инстанции обоснованно учтено, что фидуциарный (доверительный) характер сделки предполагается, пока не доказано иное. Истец не представил суду доказательств отсутствия доверительных отношений между дарителем и одаряемым в оспариваемом договоре (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2013 N 17АП-4481/2013-ГК по делу N А60-50267/2012).

Другой пример. "При разрешении спора суды обоснованно исходили из того, что договор дарения по своей правовой природе носит лично-доверительный (фидуциарный) характер и заключается между связанными между собой определенным образом лицами. Даритель не может согласиться на заключение безвозмездного по своей природе договора дарения и выбытие из его собственности имущества по отношению к постороннему лицу" (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.06.2020 N Ф08-3979/2020 по делу N А53-35249/2018).

Договор простого товарищества

Товарищеское соглашение (ст. 1041 ГК РФ) является фидуциарной сделкой, поскольку простое товарищество есть договорное объединение нескольких лиц, отношения между которыми основаны на взаимном доверии. Партнеры вверяют друг другу часть своего имущества, которое по взаимному согласию используется для достижения поставленной цели на благо всех участников. В интересах общего дела каждому товарищу обычно предоставляется право выступать от имени всех участников, которые полагают, что никто не злоупотребит своими правами, а будет действовать добросовестно и разумно. Если товарищи договорились о совместном ведении дел, то никакую сделку в общих интересах нельзя совершить против воли хотя бы одного из участников. Поэтому утрата партнерами взаимного доверия неизбежно приводит к расторжению договора. При таких условиях очевидно, что принятие в состав товарищества нового участника требует согласия всех товарищей. Процедура прекращения договора также свидетельствует о лично-доверительном характере отношений участников простого товарищества (ст. 1050 ГК РФ).

В связи с тем, что конструкция договора простого товарищества кардинально отличается от традиционной конструкции имущественных договоров, общие правила о прекращении (расторжении) имущественных договоров к договору простого товарищества применимы только отчасти. Естественно, что истечение определенного товарищами срока договора или достижение поставленной ими цели прекращает договор простого товарищества. В то же время данный договор формирует партнерские отношения, основанные на взаимном доверии и сотрудничестве товарищей, в связи с чем выбытие хотя бы одного товарища из состава участников (из общего дела) обычно влечет прекращение договора. Причем такое выбытие может произойти как по воле товарища, так и независимо от его воли.

Таким образом, фидуциарность договора простого товарищества имеет следующие проявления:

• невозможность уступки прав участниками простого товарищества без согласия всех товарищей (п. 2 ст. 388 ГК РФ). На это обращал внимание ВАС РФ в п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве";
• прекращение договора при выходе одного из участников или потере им правосубъектности, в частности смерти, ликвидации, банкротстве, недееспособности (ст. 1050 ГК РФ).

Данные положения направлены на поддержание лично-доверительных отношений через сохранение персонального состава товарищества.

Пример из судебной практики: "по своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, возмездным, взаимным и фидуциарным.

Институт фидуции (доверительных отношений) больше присущ вещному праву и предполагает "расщепление" прав на вещь, а также правосубъектности фидуциара путем создания "фиктивной" личности (в то числе простого товарищества).

Правовой целью (каузой) фидуциарных сделок является передача полномочий по совершению действий в интересах фидуциара, предметом фидуциарных договоров являются фактические и юридически значимые действия, осуществляемые в интересах фидуциара.

Доверительная природа договора простого товарищества исключает возможность переложения издержек и убытков на товарищей вопреки, или не на условиях договора" (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2013 по делу N А56-40336/2012).

Договор пожизненного содержания с иждивением

Согласно ст. 601 ГК РФ по договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты - гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица (лиц).

Договор пожизненного содержания с иждивением характеризуется взаимодействием сторон, наличием личного контакта и доверия и квалифицируется как договор доверительного (фидуциарного) характера.

Отсутствие фидуциарности очевидно в случаях заключения договора пожизненного содержания с иждивением по конструкции договора в пользу третьего лица, т.е. когда плательщик ренты обязуется содержать не получателя, а указанных им выгодоприобретателей.

"Нахождение гражданина на пожизненном содержании плательщика ренты, предоставляющего гражданину иждивение, жилище и уход, предполагает наличие между ними лично-доверительных отношений. Поэтому моральное насилие, скверное, оскорбительное отношение плательщика ренты к гражданину - получателю ренты, находящемуся в материальной зависимости от него, должно рассматриваться как существенное нарушение плательщиком ренты своих обязательств. Подобное нарушение дает получателю ренты право потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкупной цены на условиях, установленных законом..." <*>.
------------
<*> Ем В.С. Договоры ренты и пожизненного содержания с иждивением // Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2011. Т. 2: Обязательственное право. С. 306.

Агентский договор

В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В отечественной юридической литературе нет единого мнения на предмет того, относить ли агентский договор к числу фидуциарных сделок. Так, одни авторы полагают, что "выражающееся в фидуциарности особое доверие в данной ситуации принципала к агенту предопределяет решение ряда вопросов, в частности, связанных с установлением оснований прекращения договоров. Определенное влияние фидуциарность оказывает и на позицию суда при оценке поведения агента..." (М. И. Брагинский). Другие считают, что данный договор всегда является возмездным и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом сделок от имени принципала и по его доверенности (что, в частности, и в этом случае исключает возможность одностороннего безмотивного отказа от его исполнения) (Е. А. Суханов).

Примеры из судебной практики: "Агентский договор имеет фидуциарный и консенсуальный характер, возникая с момента достижения сторонами согласия и предполагая, что фидуциар воспользуется переданными ему юридическими полномочиями в указанных ему границах" (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 08.09.2021 N 88-18129/2021).

Другой пример: "Право комитента на отказ от договора в любое время (ст. 1003 ГК РФ) в рассматриваемом деле не противоречит буквальным формулировкам ст. 1010 ГК РФ, предусматривающей случаи прекращения агентского договора.

Также агентский договор, заключенный в рамках настоящего дела, наравне с договорами комиссии, поручения, доверительного управления является договором представительства и носит фидуциарный характер.

При этом ко всем фидуциарным договорам (договорам представительства) без исключения законодателем предусмотрено императивно применяющееся право агента/комитента/доверителя в любой момент отменить поручение (ст. 944 ГК РФ, 1002 ГК РФ, ст. 1024 ГК РФ).

Таким образом, право принципала на отказ от договора не противоречит его существу" (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2021 N 09АП-72187/2020 по делу N А40-25112/2020).

Договор доверительного управления имуществом

Нет в юридической литературе однозначного мнения по поводу отнесения договора доверительного управления к разряду лично-доверительных (фидуциарных) сделок. Одни авторы считают, что договор доверительного управления является фидуциарной сделкой, другие авторы придерживаются иного мнения. Так, например. Е.А. Суханов не относит договор доверительного управления к числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок.

По договору доверительного управления имуществом учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК РФ). Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012 ГК РФ).

По общему правилу доверительный управляющий обязан лично осуществлять как юридические, так и фактические действия по управлению имуществом учредителя (п. 1 ст. 1021 ГК РФ). Поэтому его обязанности носят личный характер. Управляющий вправе поручить иному лицу совершение от своего имени действий, необходимых для управления имуществом, только в случае, когда такая возможность прямо предусмотрена договором или полученным от учредителя письменным согласием, либо в тех же исключительных случаях, когда допускается возможность передоверия (п. 2 ст. 1021).

Из ст. 1022 ГК РФ вытекает, что доверительный управляющий под страхом ответственности должен проявлять должную заботливость при доверительном управлении имуществом. Собственник, предоставляя доверительному управляющему свои основные правомочия и лишая себя возможности их осуществления на определенный период, выражает этому лицу определенное доверие. Доверие в том смысле, что управляющий не воспользуется правомочиями собственника в своих личных интересах, а будет реализовывать их исключительно на благо собственника. Нарушение управляющим оказанного ему собственником доверия может служить основанием для привлечения первого к установленной в законе или договоре ответственности.

Сторонники фидуциарности договора доверительного управления указывают, что лично-доверительными являются сделки, участники которых вправе расторгнуть отношения в одностороннем порядке без объяснения причин (в связи с "утратой доверия"). В ст. 1024 ГК РФ установлено правило, согласно которому стороны могут в одностороннем порядке отказаться от договора в связи с невозможностью доверительного управляющего осуществлять управление лично. Кроме того, учредитель вправе отказаться от договора доверительного управления и по иным причинам. К таким иным причинам можно отнести утрату доверия, недобросовестность доверительного управляющего и т.п. Следовательно, договор доверительного управления подопечного относится к фидуциарным сделкам.

Пример из судебной практики: "Договор доверительного управления имуществом представляет собой фидуциарную сделку, то есть сделку, основанную на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Кроме того, передача имущества в доверительное управление предполагает профессиональное использование вверенного управляющему имущества" (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2014 по делу N А42-5629/2013).

Договор безвозмездного пользования, как правило, не относят к фидуциарным сделкам. Однако представляется, что определенные элементы личного, доверительного характера между сторонами все-таки присутствуют в отношениях безвозмездного пользования. В качестве примера можно привести ст. 701 ГК РФ, которая в качестве общего правила устанавливает, что в случае смерти гражданина-ссудополучателя или ликвидации юридического лица - ссудополучателя договор прекращается, если только сторонами не предусмотрено иное.