ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ НА САЙТЕ

Получить бесплатную юридическую консультацию вы можете у наших коллег в регионе вашего проживания, заполнив поле всплывающего окна в правом нижнем углу экрана, либо перейдя по ссылке. Также можно позвонить по телефону:

РУБРИКИ:

Автострахование

Административное право

Гражданское право, ГК РФ

Жилищные споры

Участие в долевом строительстве

Защита прав потребителей

Земельные споры

Семейные споры

Трудовые споры, пенсии

 
 
 
 

Апелляционная жалоба по делу о признании незаконными действий Министра обороны РФ в части исключения из списков личного состава воинской части и увольнении военнослужащего с военной службы

В Уральский окружной военный суд

Заявитель: З,
г. Омск, пр. ..., д. ..., кв. 76;

Должностные лица, чьи действия оспариваюся:
Министр обороны РФ,
командир войсковой части 20003,
624945 Свердловская область, г. Карпинск, пгт. Кытлым

заявителя З.

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

Решением Нижнетагильского гарнизонного военного суда от ...07.2012г. по заявлению З. о признании незаконными действий МО РФ по увольнению с военной службы и исключению из списков личного состава воинской части, заявленные требования удовлетворены частично.

Решением суда постановлено:

"Действия Министра обороны РФ, связанные с изданием приказа № ... от ... марта 2012г. в части исключения Зарецкого из списков личного состава войсковой части .... с ...02.2012г., признать неправомерными.

Обязать Министра обороны РФ внести изменения в приказ № ... от ...03.2012 года в части, касающейся заявителя, с указанием в приказе об изменении даты исключения З. из списков личного состава воинской части на ...04.2012г., с учетом фактического обеспечения военнослужащего денежной компенсацией за вещевое имущество, а также предоставления ему положенных суток отпуска за 2012 год, с обеспечением З. по указанную дату всеми положенными видами довольствия.

В удовлетворении требований З. о признании незаконным, в связи с чем подлежащим отмене приказ МО РФ № ... от ...01.2012 года в части, касающейся увольнения заявителя с военной службы, а также восстановления З. на военной службе, отказать".

Дополнительным решением от ... октября 2012 года З. отказано в удовлетворении требований к командиру войсковой части ... о признании незаконными, в связи с чем подлежащими отмене приказы МО РФ № ... от ...01.2012 и № ... от ...03.2012 в части касающейся увольнения с военной службы, а также исключения из списков личного состава воинской части, а также отказано в удовлетворении требований о признании незаконным бездействия руководителя ФКУ «Единый расчетный центр МО РФ» по своевременной выплате заявителю денежного довольствия.

С данным решением суда не согласен, считаю его незаконным и необоснованным в части отказа в удовлетворении требований о восстановлении в списках личного состава воинской части по следующим основаниям.

Судом установлено следующее.

...01.2012 был издан приказ Министра обороны № ... о досрочном увольнении со службы с зачислением в запас по состоянию здоровья подполковника З.

...03.2012 был издан приказ Министра обороны № ... об исключении из списков личного состава части З. с ...02.2012г.

При этом на день исключения из списков части мне не было произведено обеспечение всеми видами довольствия в полном объеме, а также не был полностью предоставлен отпуск за 2012 год.

Фактически денежная компенсация за вещевое имущество была выплачена мне лишь ...04.2012г.

Установив данные факты, суд в мотивировочной части решения нашел действия Министра обороны РФ, связанные с изданием приказа № ... от ...03.2012г. в отношении меня неправомерными.

Однако принятое судом решение о внесении изменения в спорный приказ в части изменения даты исключения из списков личного состава воинской части, и отказе в удовлетворении требований заявителя об отмене данного приказа и восстановлении в списках личного состава воинской части, основано на неправильном применении и толковании норм материального права.

В соответствии с пунктом 16 статьи 34 «Положения о порядке прохождения военной службы» военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчётов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Как видно из разъяснений, данных Пленумом Верховного Суда РФ в пункте 25 своего постановления от 14 февраля 2000 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», в том случае, если увольнение военнослужащего, проходившего военную службу по контракту, произведено на законных основаниях, однако нарушен установленный Положением о порядке прохождения военной службы порядок увольнения военнослужащего в части обеспечения установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением, должно приниматься решение об отмене приказа об исключении этого лица из списка личного состава воинской части, восстановлении конкретных нарушенных прав и возмещении ущерба.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 9 от 14 февраля 2009 года, если увольнение произведено на законных основаниях, однако нарушен установленный Положением порядок увольнения (не обеспечение положенными видами довольствия и др.) судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения лишь в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его в списке личного состава воинской части и сам военнослужащий не ставит вопрос об этом восстановлении.

Вместе с тем, в судебном заседании установлено, что я своего согласия на исключение из списков личного состава без расчета положенными видами довольствия не давал.

Установлено также и то, что заявителю на момент исключения из списков личного состава незаконно не были выплачены денежное довольствие, компенсация за вещевое имущество, не был предоставлен в полном объеме отпуск за 2012г.

Выплаты производились заявителю вплоть до 24.04.2012г., отпуск до настоящего времени не предоставлен, и в связи с исключением заявителя из списка личного состава предоставлен быть не может, следовательно, не могут быть в полной мере восстановлены мои нарушенные права в связи с незаконными действиями МО РФ.

Кроме того, в решении суда указано, что доводы заявителя об отсутствии выплаты ежемесячной 20% надбавки за особые условия военной службы за январь-февраль 2012г. опровергаются расчетными листами заявителя, из которых следует, что указанная надбавка была выплачена З. в сумме 5200 руб. и согласно выписке из лицевого счета военнослужащего поступила ему в общем числе начисленных сумм в феврале и в марте 2012 года.

Однако данный вывод суда не соответствует действительности ввиду следующего. В числе начисленных сумм в феврале и марте 2012 года указанная надбавка выплачена быть не могла.

Согласно выписке по счету договора № .... от ...04.2012г., в январе 2012 года мне на счет было поступление денежных средств в размере 73898 руб. Данные денежные средства составляют размер месячного денежного содержания без учета 20% надбавки, поскольку такая надбавка за январь месяц могла быть выплачена только в составе выплаты денежного довольствия за февраль месяц (надбавка выплачивается в следующем месяце за предыдущий).

В феврале месяце на мой счет была перечислена аналогичная сумма в размере 73898 руб., которая составляет размер денежного довольствия за февраль 2012 года. Никакой дополнительной выплаты надбавки ни за январь, ни за февраль не производилось.

В Приказе Министра обороны РФ № ... от ...03.2012г. указано: «…Выплатить подполковнику З. в соответствии с приказом Министра обороны РФ № ...: … ежемесячную надбавку за особые условия военной службы – в размере 20% с 1 января 2012 года по 29 февраля 2012 года».

Таким образом, до марта 2012 года данная надбавка не выплачивалась.

Денежные суммы, поступившие на мой счет в марте месяце составляют соответственно компенсацию проезда к месту проведения отпуска (4422.20 руб.), материальная помощь за 2012 год (45248 руб.), единовременная денежная выплата в размере 7 месячных окладов при увольнении (266000 руб.).

Постановлением Правительства РФ № 1073 от 21.12.2011 года утверждены Правила выплаты ежемесячной надбавки за особые условия военной службы военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

Подпунктом г) данных Правил предусмотрена надбавка до 30 процентов оклада по воинской должности военнослужащим на воинских должностях руководителей, командиров (начальников) воинских частей, учреждений и подразделений Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, предусмотренных законодательством Российской Федерации, и их структурных подразделений, а также на воинских должностях, исполнение обязанностей по которым связано с руководством подразделениями.

Согласно п. 5 Правил, размер надбавки определяется по каждому из оснований в пределах, установленных пунктами 3 и 4 настоящих Правил, согласно правовому акту государственного органа, принятому на основании настоящих Правил.

В соответствии с приказом Министра обороны РФ № 1650 от 29.06.2012г., принятым на основании Правил, утвержден перечень должностей военнослужащих и размер надбавки за руководство личным составом, в том числе начальнику отделения в размере 20% от должностного оклада ежемесячно.

Таким образом, 20% ежемесячная надбавка за особые условия военной службы, указанная в приказе МО РФ № ... от ...03.2012г. до настоящего времени мне не выплачена и до июля 2012 года выплачена быть не могла.

Расчетные листы, предоставленные ответчиками по делу, могут подтвердить лишь начисление указанной надбавки, но не ее фактическую выплату.

Перечисление же денежных средств в счет выплаты установленной 20% надбавки документально не подтверждено, а из выписки по счету от ...04.2012 г, предоставленной заявителем следует, что данная надбавка не выплачивалась.

Как видно из моего заявления в суд, я настаивал на восстановлении в списках личного состава для устранения командованием нарушений, связанных с неполным расчетом положенными видами довольствия, предоставлением недостающих дней отпуска.

При таких данных, как разъяснено Верховным Судом в вышеназванном постановлении, должно выносится решение об отмене приказа об исключении лица из списка личного состава воинской части и восстановлении конкретных нарушенных прав.

Таким образом, выводы, по которым Нижнетагильский гарнизонный военный суд нашел, что обжалуемый приказ отмене не подлежит, основаны на неправильном применении указанных норм материального права и не соответствуют приведенным разъяснениям.

Данные выводы соответствуют и судебной практике Уральского окружного военного суда.

Например, в апелляционном определении № 33А-32/2012 от 03.04.2012г. указано:

"Бесспорно и то, что в период прохождения военной службы военнослужащего надлежит обеспечивать всеми положенными видами довольствия. Не вызывает сомнения и то обстоятельство, что, согласно п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленными видами довольствия, как – то: денежным, продовольственным и вещевым. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

По делу установлено, что на день исключения 12 декабря 2011 года из списков личного состава части согласно приказу командира войсковой части ХХХХ1 от 7 декабря 2011 года № 718 Аликина не была обеспечена положенными видами довольствия несмотря на то, что согласия на указанное исключение без обеспечения таковыми не давала.

Приведенное обстоятельство прямо указывает на неправомерность обжалуемых Аликиной действий упомянутого должностного лица. При этом, мнение командира о том, что Аликина обращением в суд преследует свои корыстные интересы, никак не свидетельствует о правомерности его действий по отношению к названному заявителю. Не могут свидетельствовать о правомерности оспариваемых Аликиной действий командира войсковой части ХХХХ1 и ссылка Хакимова в апелляционной жалобе на то, что приказ этого должностного лица от 7 декабря 2011 года № 718 был своевременно передан в ФКУ «Отдел финансового обеспечения МО РФ по Челябинской, Тюменской и Курганской областям".

Аналогичная позиция отражена в иных судебных решениях. Например, апелляционное определение Уральского окруженого суда от 05.04.2012г., кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам Приволжского окружного военного суда от 28.10.2011г., кассационное определение Балтийского флотского военного суда и др.

В кассационном определении Балтийского флотского военного суда по кассационной жалобе заявителя – бывшего военнослужащего войсковой части № ... капитана 2 ранга запаса Иёшкина В.И. на решение Балтийского гарнизонного военного суда, указано:

"В кассационной жалобе заявителя ставится вопрос об отмене судебного решения, в той части, которым его требования отклонены, отмене приказа об исключении из списков личного состава и восстановлении в этих списках до полного расчета всеми причитающимися выплатами.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 9 от 14 февраля 2000 года, если увольнение произведено на законных основаниях, однако нарушен установленный Положением порядок увольнения (не обеспечение положенными видами довольствия и др.) судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения лишь в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его в списке личного состава воинской части и сам военнослужащий не ставит вопрос об этом восстановлении.

Вместе с тем, в судебном заседании установлено, что заявитель своего согласия на исключение из списков личного состава без расчета положенными видами довольствия не только не давал, но и неоднократно обращался к командованию о том, чтобы ему произвели положенные выплаты.

Установлено также и то, что Иёшкину на момент исключения из списков личного состава незаконно не были выплачены ежемесячная надбавка за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, за период с января по 4 мая, с 16 мая 2008 года по ... года; денежная компенсация взамен стоимости путевки на малолетнюю дочь за 2008 год; денежная компенсация на санаторно-курортное лечение заявителя и двух его дочерей за 2008 год; надбавка за выслугу лет и ежемесячное денежное поощрение за период с 21 января по 28 февраля 2010 года.

Как видно из заявления Иёшкина в суд, его позиции в судебных заседаниях он настаивал на восстановлении в списках личного состава для устранения командованием нарушений, связанных с неполным расчетом положенными видами довольствия."

При таких данных, как разъяснено Верховным Судом в вышеназванном постановлении, должно выносится решение об отмене приказа об исключении лица из списка личного состава воинской части и восстановлении конкретных нарушенных прав".

В связи с тем, что исключение меня из списков личного состава воинской части было произведено незаконно, а также до настоящего времени не выплачена установленная 20% надбавка за особые условия военной службы, отсутствует возможность предоставления оставшихся дней отпуска, считаю, восстановление моих нарушенных прав возможно только путем удовлетворения моих требований о признании незаконным приказа МО РФ № ... и восстановлении меня в списках личного состава воинской части.

На основании изложенного, прошу суд:

решение Нижнетагильского гарнизонного военного суда от 26.07.2012г. в части отказа в удовлетворении требований Зарецкого А.А. о признании незаконным, в связи с чем подлежащим отмене приказа МО РФ от 12.03.2012г. № 276 и восстановлении в списках личного состава отменить, требования заявителя в данной части удовлетворить.

приложение:

1. Копии жалобы по числу лиц, участвующих в деле;
2. Квитанция об уплате госпошлины.

З. ___________


Документы в суд (процессуальные документы):

Исковые заявления в суд;
Образец искового заявления в суд, примеры претензий;
Заявления в суд (публичные правоотношения, особое производство..);
Ходатайства в суд, заявления;
Возражения (отзыв) на исковое заявление, жалобу, доводы в суд;
Жалобы в суд (апелляционные, кассационные, надзорные, частные);
Жалобы на постановление по делу об административном правонарушении;
Жалобы в прокуратуру, иные органы власти;
Жалобы, заявления, ходатайства в уголовном процессе;
Иные процессуальные документы;
Досудебные претензии (образцы), требования, ответы на претензии


Copyright © Logos-pravo.ru
При копировании гиперактивная ссылка "Logos-pravo.ru" обязательна.
 
Новое на сайте
 

Развод, раздел имущества супругов, дети, алименты

Уровень шума в квартире

Размер алиментов

Жалоба по КоАП РФ

Расселение аварийного дома

Иски в суд, ходатайства

       
Расчет госпошлины     |     Реквизиты для уплаты госпошлины в суд
     Студия «Граф» - создание сайтов