Содержание публикации:

1. Коммутативные сделки. Понятие и примеры
2. Алеаторные сделки. Понятие
3. Примеры алеаторных (рисковых) договоров:

3.1. Договоры об играх и пари
3.2. Биржевые сделки
3.3. Договор страхования
3.4. Договор ренты
3.5. Кредитный договор
3.6. Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

В зависимости от того, насколько при заключении сделки известны объем, уровень и соотношение встречного удовлетворения, сделки делятся на коммутативные и алеаторные (рисковые).

1. Коммутативные сделки. Понятие и примеры

Коммутативные (меновые) сделки - сделки, в которых объем, уровень и соотношение взаимных обязательств сторон конкретно определены и известны сторонам в момент заключения сделки. Иными словами, конкретно определено, что какая из сторон отдает и что получает взамен, например:

• по договору купли-продажи за продаваемую вещь продавец получает цену, установленную договором (ст. 454 ГК РФ);
• по договору аренды арендодатель получает плату за пользование имуществом в размере, определенном договором (ст. 614 ГК РФ);
• по договору подряда подрядчик получает оплату за определенную работу (ст. 702 ГК РФ);
• по договору перевозки пассажира перевозчик перевозит пассажира в пункт назначения, а пассажир платит за проезд (ст. 786 ГК РФ).

Таким образом, конструкция коммутативной сделки позволяет сторонам однозначно установить итоговый экономический результат сделки. Рисковый же договор специально смоделирован таким образом, чтобы с момента его заключения возникла неопределенность относительно конечного экономического результата для обеих сторон.

2. Алеаторные сделки. Понятие

Рисковым или алеаторным (от лат. "alea" - игра) договорами являются такие, для которых распределение риска между сторонами составляет их цель игры и пари как разновидность. По выражению римского юриста Помпония, имеет место "покупка надежды" (alea emitur).

Алеаторные (рисковые) сделки - сделки, в которых объем и соотношение взаимных исполнений на момент заключения сделки неизвестны или неизвестно, какая сторона будет иметь право, а какая - определенную обязанность, что поставлено в зависимость от события или обстоятельства, о наступлении которых сторонам ничего неизвестно в момент заключения сделки, либо неизвестен момент их наступления.

Таким образом, алеаторность (рискованность) характерна для сделок, где возникновение прав и обязанностей их участников обусловливается наступлением событий, не зависящих от их воли.

Алеаторные сделки называют также "рисковыми сделками", "рискованными сделками" или "договорами на удачу". Алеаторные договоры называют также договорами, не содержащими менового элемента, обмена реальными исполнениями.

Алеаторная сделка заключается ради одной неопределенности относительно того, кто выиграет, а кто проиграет, а утрата такой неопределенности делает исполнение одной или обеих сторон лишенными смысла.

Алеаторные договоры относятся к разновидности условных сделок, т.к. возникновение прав и обязанностей находится в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Договор купли-продажи "будущей" вещи не приобретает черты алеаторного (рискового), оставаясь возмездной меновой сделкой. Как следствие, в отношении такого договора без всяких исключений подлежат применению правила, регулирующие последствия существенного изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).

О рисках любого гражданско-правового договора

В юридической литературе высказывалось мнение, что любой гражданско-правовой договор по своей сути является рисковым. Действительно, любой консенсуальный гражданско-правовой договор, направленный на будущие последствия, содержит в себе некоторую неопределенность конечного результата и, следовательно, риск. Однако в отношении алеаторного (рискового) договора риск представляется в ином понимании:

риски в коммутативных сделках. Суть коммутативного договора состоит в обмене имущественными благами, поэтому риск как возможность неполучения встречного предоставления является категорией неприемлемой, стороны принимают всевозможные меры по его устранению (минимизации). В коммутативных договорах риск воспринимается сторонами правоотношения как явление иррациональное, препятствующее достижению правовой цели;

риски в алеаторных сделках. В отличие от коммутативного, в алеаторном договоре риск представляется неотъемлемым элементом, определяющим саму договорную конструкцию. Стороны, заключая такой договор, осознают высокую вероятность возможных отрицательных имущественных последствий, выражающихся в неэквивалентности встречного предоставления. В алеаторных договорах риск является необходимым атрибутом правоотношения, обеспечивающим достижение договорной цели, и соответственно основным признаком данного договорного вида.

3. Примеры алеаторных (рисковых) договоров

К алеаторным договорам относятся: договоры об играх и пари, биржевые сделки (как вид сделок пари), договоры страхования, ренты, кредитные договоры и, по мнению, существующему в юридической литературе, договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

3.1. Договоры об играх и пари

Договор между участником и организатором игр (лотерей) всегда носит алеаторный (рисковый) характер, поскольку выигрыш или проигрыш зависят от случайных факторов, которые стороны не контролируют. Когда игроки или спорщики заключают сделку, они не знают, кто окажется обязанным к согласованному ими предоставлению.

Отношения между участниками игр и пари оформляются выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа (например, специального жетона). Используется также форма конклюдентных действий (игровые автоматы) и устная форма (уличные и рыночные игры). Договоры об играх и пари являются возмездными, поскольку их участники оплачивает лотерейный билет или саму возможность участвовать в игровом мероприятии.

Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Урегулированию порядка проведение лотерей, тотализаторов и иных игр посвящена статья 1063 ГК РФ. В указанной статье урегулировано заключение алеаторных сделок, к каковым относятся сделки между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) (также других основанных на риске игр) и их участниками (например, игра в казино и иные игры, в том числе в электронной форме, с выплатой денежного выигрыша, полученного от участия в данных играх).

Пункт 2 ст. 928 ГК РФ предусматривает, что страхование убытков от участия в играх, лотереях и пари не допускается; условия договоров страхования, противоречащие этому положению, ничтожны.

Российское и зарубежное законодательство отказывает в правовой защите отношений, вытекающих из игр и пари.

Согласно пункту 1 статьи 1062 ГК РФ требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 статьи 1063 ГК РФ.

В каком случае договоры об играх и пари могут являться недействительными сделками?

К алеаторным договорам, разрешенным законом, должны применяться, если это не противоречит их сущности, общие положения о договорах.

Игры и пари, являясь алеаторными сделками, могут рассматриваться в качестве недействительных сделок только в случаях, прямо предусмотренных нормами ст. 168 - 179 ГК РФ. По общему правилу ст. 1062 ГК РФ, они также являются действительными.

Положения статьи 1062 ГК РФ, устанавливающие, что требования, возникающие из игр и пари, не подлежат судебной защите, никак не могут в принципе быть связаны с недействительностью игр и пари как сделок.

3.2. Биржевые сделки

Суды рассматривают биржевые сделки как сделки пари (биржевой игры, определяющей выигрыш по результатам колебаний курса валют на валютном или ином рынке - "сделки на разницу"), т.е. как рисковые (алеаторные сделки), которые по общему правилу не подлежат правовой защите по гражданскому законодательству.

Таким образом, биржевые сделки - это игровые сделки, они квалифицируются как пари и только благодаря специальному указанию закона (ст. 1062 ГК РФ) подлежат судебной защите.

Требования, связанные с участием граждан в указанных в п. 2 ст. 1062 ГК РФ сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже, а также в иных случаях, предусмотренных законом (абз. 2 п. 2 ст. 1062 ГК РФ).

Таким образом, инвестор вправе обратиться в суд с требованием о взыскании убытков с трейдера в случае заключения сделок на бирже, а также с требованиями о взыскании убытков, вытекающих из договоров, заключенных между форекс-дилером и физическими лицами (ст. 4.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"). В иных случаях требования инвестора - физического лица о взыскании убытков не подлежат судебной защите.

Для целей взыскания убытков инвестор должен доказать факт противоправного поведения трейдера, вину трейдера, наличие убытков, причинно-следственную связь между нарушением обязательств и возникшими убыткам (ст. 15 ГК РФ).

Сделки на внебиржевом рынке (Forex)

Убытки от сделок, совершенных трейдером на внебиржевом рынке (например, на рынке Forex), возмещению не подлежат, на них не распространяются положения о предоставлении судебной защиты согласно п. 2 ст. 1062 ГК РФ.

Так, например, между сторонами заключен договор, по которому истец как инвестор передала ответчику как трейдеру право от своего имени и за счет средств инвестора открывать и закрывать торговые сделки на валютном рынке FOREX и FOREX-CFD.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, в обоснование которых положены доводы об утрате переданных истцом ответчику денежных средств в полном объеме в результате открытия им торговых позиций, суд квалифицировал заключенный между сторонами договор как рисковую (или алеаторную) сделку.

Операции ответчиком осуществлялись на внебиржевой площадке.

Суд установил отсутствие условий, предусмотренных п. 2 ст. 1062 ГК РФ, при наличии которых заявленные истцом требования подлежат судебной защите, а также отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих, что сделка заключена под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения (п. 1 ст. 1062 ГК РФ) (Апелляционное определение Свердловского областного суда от 04.12.2018 по делу N 33-21114/2018).

Кроме того, в соответствии с Письмом Минфина РФ от 23.06.2005 г. N 03-03-04/2/12 все сделки с валютой на рынке Forex - это биржевые игры, а биржевые игры, как разновидность игр и пари, относятся по гражданскому законодательству к рисковым (алеаторным) сделкам, осуществляемым участниками игр и пари на свой страх и риск.

В Постановлении ФАС Московского округа от 06.03.2013 по делу N А40-44417/11-50-372 указывалось следующее:

"Деятельностью по привлечению денежных средств для осуществления операций на валютном рынке Forex, не регулируются российским гражданским законодательством, которое также не содержит указаний на предоставление подобным сделкам судебной защиты.

Все маржинальные сделки с иностранной валютой на рынке Forex, при которых оговариваются суммы сделок, а игра на рынке ведется только на разнице курсов, являются игровой (алеаторной) деятельностью, где инвестор помещает денежные средства на депозит, и с этого депозита (или на его счет) перечисляются контрагенту денежные средства на соответствующую дату, то есть возникает разница в курсах. Такие операции аналогичны операциям с расчетными форвардами, которые рассматриваются как сделки пари".

3.3. Договор страхования

Страхование - отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков (ст. 2 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации").

Договор страхования является алеаторной (рисковой) сделкой. Неопределенность наступления обязанности страховщика, ее рисковый характер являются необходимым признаком договора страхования. При его заключении страховщик получает страховую премию, но встречное предоставление с его стороны может последовать или не последовать в зависимости от того, наступит ли в течение срока действия договора страховой случай.

Когда говорят, что страхование осуществляется на случай причинения вреда (как, например, в ст. 934 ГК РФ), подразумевают, что вред причиняется некоторой непредвиденно возникшей опасностью. Можно, например, страховать на случай смерти от несчастного случая, но нельзя страховать на случай смерти вообще, так как смерть сама по себе не является случайным событием.

Таким образом, рисковый характер договора страхования заключается в следующем. Возможны ситуации, когда страхователь будет выплачивать страховые взносы в течение длительного времени, однако страховой случай так и не наступит. В то же время возможны ситуации, когда страховой случай наступит по истечении небольшого промежутка времени.

Иными словами, в страховании алеаторность проявляется двояко. Рискует страховщик - он не знает, придется ли ему платить страхователю сумму страхового возмещения, а если все же придется, то в каком объеме. Рискует и страхователь - он не знает, получит ли он страховое вознаграждение (наступит ли страховой случай), а если и получит, то каково будет соотношение полученного возмещения и суммы уплаченной страховой премии.

3.4. Договор ренты

Характеризуясь общим признаком алеаторности, виды ренты различаются между собой по порядку и условиям алеаторной оплаты. В связи с этим в ГК РФ выделены:

• постоянная рента (§ 2 гл. 33);
• пожизненная рента (§ 3 гл. 33);
• пожизненное содержание с иждивением (§ 4 гл. 33).

В ст. 583 ГК РФ договор ренты и пожизненного содержания с иждивением определен как правоотношение, по которому одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

В отличие, например, от купли-продажи или мены, которые по общему правилу опосредуют акты эквивалентного товарообмена, договор ренты сопряжен с риском того, что размер рентных платежей окажется больше или, напротив, меньше стоимости отчужденного под выплату ренты имущества.

Получив имущество в собственность, плательщик ренты может выплачивать ренту столь длительное время, что ее объем превысит стоимость полученного им имущества. Может сложиться ситуация, когда, напротив, получатель ренты умер вскоре после заключения договора и тогда объем предоставления плательщика ренты окажется несопоставим со стоимостью полученного им имущества;

"Алеаторность" договора постоянной ренты

В юридической литературе справедливо отмечается, что договор постоянной ренты не всегда имеет алеаторный (рисковый) характер.

Дело в том, что если стороны договора постоянной ренты не ограничили право плательщика ренты на ее выкуп сроком жизни получателя ренты (подобное условие делало бы такой договор сходным с договором пожизненной ренты), то уже в момент заключения договора плательщик ренты на основе условий договора или диспозитивных норм закона (п. 2, 3 ст. 592 ГК РФ и п. 2, 3 ст. 594 ГК РФ) в состоянии предвидеть, какие затраты он понесет в связи с заключением, исполнением и прекращением договора ренты в соотношении с рыночной ценой передаваемого по такому договору имущества.

Так, если в договоре не оговорены сроки, связанные с выкупом постоянной ренты, плательщик ренты уже в момент заключения договора знает, что, сделав на следующий после заключения договора день заявление об отказе от выплаты ренты, он будет вправе прекратить договор, выплатив сумму в размере рентных платежей за 15 месяцев (рентные платежи за 3 месяца, предусмотренные п. 2 ст. 592 ГК РФ, и годовая сумма рентных платежей, предусмотренная п. 2 ст. 594 ГК РФ).

Отмеченное обстоятельство практически лишает договор постоянной ренты алеаторного (в аспекте его эквивалентности) характера.

Таким образом, договоры постоянной ренты, содержащие ограничения на выкуп (невозможность осуществления выкупа при жизни получателя ренты либо в течение иного срока, не превышающего 30 лет с момента заключения договора), сохраняют рисковый (алеаторный) характер. Договоры постоянной ренты, в которых отсутствуют рассматриваемые временные ограничения, не обладают чертами рисковых договоров.

3.5. Кредитный договор

В соответствии с частью 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

Кредитный договор относится к числу алеаторных (рисковых). Под риском понимается прежде всего вероятность потери банком части финансовых ресурсов, недополучения доходов или дополнительных расходов в результате осуществления операции по кредитованию и ее сопровождения.

3.6. Договор на выполнение научно-
исследовательских, опытно-конструкторских и
технологических работ

В соответствии с п. 1 ст. 769 ГК РФ по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Некоторые ученые относят договор НИОКР к алеаторным (рисковым) сделкам. ГК РФ возлагает риск недостижения результата работ по общему правилу на заказчика.

Договор НИОКР предполагает создание результата работ в процессе творческой деятельности исполнителя, в том числе в процессе научной, научно-технической деятельности. Таким образом, характерной особенностью предмета договора на выполнение научно-исследовательских работ является творческий характер работ, параметры ожидаемого результата не могут быть точно спрогнозированы, а полученный результат должен обладать признаками новизны в обязательном порядке.

Однако в судебной практике встречается иная точка зрения, согласно которой договор, предусмотренный ст. 769 ГК РФ является меновой сделкой:

"Обязанность по оплате результата выполненных работ лежит на заказчике как стороне спорного договора. Обусловленность этой обязанности внешним по отношению к подрядному обязательству обстоятельством, в отношении которого существует неизвестность наступления, противоречит выраженной в п. 1 ст. 769 ГК РФ сущности договора на выполнение опытно-конструкторских работ как менового возмездного договора, что исключает возможность его существования в качестве алеаторной сделки" (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2010 N 15АП-1658/2010 по делу N А32-17615/2009).